项目融资|担保不能推定或默示的法律实务解析
担保不能推定或默示的概念与重要性
在现代商事活动中，担保作为一项重要的信用增级手段，在项目融资、企业贷款、股权投资等领域发挥着不可或缺的作用。随着交易日趋复杂化和多样化，关于担保的法律问题也日益凸显。“担保不能推定或默示”这一原则尤为引人注目。简单而言，“担保不能推定或默示”是指在民事活动中，除非当事人明确以书面或其他形式约定项财产或权利作为担保，否则不交易惯例、行业习惯或当事人的沉默行为来推断其具有担保意思表示。
从项目融资的角度出发，深入分析“担保不能推定或默示”的法律内涵与实践意义，并结合具体案例为企业法务和项目融资从业者提供实务建议。通过这篇文章，读者可以更好地理解如何在实际交易中避免因默示或推定担保引发的法律风险，确保交易安全性和合规性。
担保不能推定或默示的基本理论
（一）担保的概念与分类
1. 担保的定义
项目融资|担保不能推定或默示的法律实务解析 图1
担保是指债务人为保障债权人实现债权而在特定财产上设定权利的行为。常见的担保方式包括抵押、质押、保证等。
2. 担保的法律特征
担保具有从属性，即其效力依附于主合同；
担保具有补充性，即在债务人不能履行债务时才发生作用；
担保具有风险转移功能。
3. 担保的分类
根据《中华人民共和国担保法》（以下简称“《担保法》”），担保可以分为物权担保和人身担保；
在项目融，常用的是不动产抵押、动产质押或第三方保证。
（二）默示与推定担保的概念辨析
1. 默示担保
默示担保是指通过行为而非明示的意思表示所体现的担保意思。在些情况下，债务人的特定行为（如未在合理期间内对债权人要求提供担保提出异议）可能被视为默示接受担保责任。
2. 推定担保
推定担保则是指基于交易惯例或客观事实，法律上推断出债务人具有担保意思的一种制度。在些贸易关系中，长期供应商可能被认为对其提供的货物享有种担保权。
3. 二者的区别与联系
默示担保强调的是当事人通过行为而非语言表达的意思表示；
推定担保则更多依赖于法律上的推论，具有较强的客观性；
二者都体现了债法中的公平原则，但适用范围和证明标准不同。
（三）“担保不能推定或默示”原则的法律依据
1. 法律规定
根据《担保法》及相关司法解释，《担保合同》必须采用书面形式，并且要有明确的意思表示。未经明文约定，不得通过推断或默示方式认定担保关系。
2. 理论基础
“担保不能推定或默示”原则体现了“意思自治”的法律理念。在现代商法中，强调交易各方应以明确的方式表达其真实意思，避免因模糊或隐含的意思而导致的权利义务不清。
“担保不能推定或默示”的实践影响
（一）对项目融资的影响
1. 融资结构设计
在BOT、TOT等复杂的项目融资模式中，各方权利义务关系通常需要通过多方协议明确约定；
若未明确项财产作为担保，则不得通过项目的历史交易惯例或债务人的些行为来推断其具有担保意思。
项目融资|担保不能推定或默示的法律实务解析 图2
2. 风险控制与法律合规
项目融资涉及金额大、周期长，风险控制尤为重要。明确的担保安排是保障债权人权益的基础；
若因默示或推定担保导致担保无效，则可能使债权人面临更大的信用风险。
（二）典型案例分析
1. 案例一：未明确约定担保责任的建设工程合同纠纷
施工企业在与建设单位签订合虽然未明确约定以该项目工程款作为担保，但长期通过项目经理的签名确认施工进度。法院在审理中认为，仅凭项目经理的行为不能推断出施工企业具有提供担保的意思表示。
2. 案例二：基于行业惯例的默示担保争议
在国际贸易融，出口企业因未明确约定货物所有权转移时间，被银行以“默示担保”为由主张优先受偿权。法院最终认定，除非有明确的交易习惯支持，否则不得推定担保关系。
（三）对债权人与债务人的启示
1. 债权人需注意
在项目融，债权人应要求债务人或第三人签署明确的《担保合同》，并按照法律规定办理登记手续；
避免仅依赖交易惯例或沉默行为来主张担保权利。
2. 债务人需注意
若不希望承担担保责任，应在交易初期与对方签订补充协议，明确排除默示担保的可能性；
在日常经营中避免任何可能被解读为提供担保的行为。
完善项目融担保安排建议
（一）法律层面的建议
1. 强化合同管理
建议企业在项目融资前，由专业律师参与合同起与审查工作；
确保所有关于担保的条款均以书面形式明确约定。
2. 审慎对待默示或推定担保
在司法实践中，法院对默示或推定担保的认定较为严格。交易各方应尽量避免因“表面行为”引发法律纠纷。
3. 关注法律法规变化
最新修订的《中华人民共和国公司法》及相关司法解释对担保制度进行了调整，特别是在限制公司为股东提供担保方面做出了更明确规定。
（二）实践层面的建议
1. 建立内部风险预警机制
企业应定期对融资项目进行法律风险评估，特别是涉及抵押、质押或保证等内容的部分。
2. 加强与债权人的沟通协商
在签订融资合明确担保范围、期限及违约责任等细节；
若存在特殊安排，需通过书面形式补充说明。
3. 利用商业保险分散风险
除了传统的担保外，企业还可以考虑相关保险产品（如履约保证险），以降低融资风险。
“担保不能推定或默示”原则是现代商法中的一项重要制度安排，旨在保障交易各方的合法权益。特别是在项目融资这种高风险领域，明确的担保安排不仅能够增强债权人的信心，还能有效降低债务人因隐含义务而承担的风险。
在数字经济和全球化的背景下，金融市场将更加复杂化和多样化。如何在法律框架内平衡交易各方的利益诉求，优化融资结构设计，仍是值得深入研究的重要课题。
（本文所有信息均为虚构，不涉及真实个人或机构。）